劳动者未经通知来上班是否为“工作时间”_湾区律师网

劳动者未经通知来上班是否为“工作时间”

2022-08-31 00:16:51  浏览：1242  来源：法律资讯网
【案情】 2013年3月，王某受聘于原告某橱柜店做销售业务员，约定按业务提成发工资，但双方没有签订劳动合同。2013年7月至2013年11月...

    【案情】

    2013年3月，王某受聘于原告某橱柜店做销售业务员，约定按业务提成发工资，但双方没有签订劳动合同。2013年7月至2013年11月原告办公场所停业装修，并于2013年11月16日重新开业。装修期间双方未约定解聘事宜，原告只是让王某回家休息等侯通知。

    2013年11月15日，王某自行前往原告处上班，为开业做准备，并在原告处摔伤。事后，王某向当地劳动保障部门申请工伤并予以认定为工伤，原告认为王某在未经用人单位通知的情况下来上班不应算工作时间，不应认定为工伤，遂向法院提起诉讼。

    【分歧】

    劳动者未经用人单位通知来上班是否为工作时间？

    第一种意见认为，在原告店尚未开始营业，又没有通知劳动者来上班的情况下，自行到原告处来上班并摔伤所受到的伤害并不是在工作时间内受伤，并不符合“工伤”的构成要件。

    第二种意见认为，原告与王某之间未约定解聘事宜，应认定双方劳动关系仍存在。王某虽未经用人单位通知来上班，但作为用人单位的原告明知其前来上班也未提出异议，应默认为同意王某上班的事实。在上班期间摔伤应认定为工伤。

    【评析】

    笔者赞同第二种意见，理由如下：

    对于事实劳动关系的认定，一般应具备下列条件：第一，用人单位需向劳动者支付劳动报酬；第二，用人单位允许劳动者以用人单位员工名义工作；第三、劳动者付出的劳动是用人单位业务的组成部分；第四、若劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，用人单位未表示异议视为一种事实劳动关系。

    本案中，原告聘请王某做销售业务员，虽未签订书面劳动合同，但原告每月按业务提成发工资；在原告工作场所装修期间，双方也并没有约定解聘事由，只是让王某回家休息，应认定原告与王某的劳动关系仍存在。原告在工作场所装修期间虽未通知王某来店里上班，但当王某于2013年11月15日去其店里上班时，原告单位负责人明知其前来上班也未提出异议，即默认同意王某可以来店里上班的事实。所以本案中，虽王某未经用人单位通知来上班，应认定为工作时间。

    （作者单位：江西省新余市渝水区人民法院）

王博律师

高级合伙人 王博律师

广东华商律师事务所

☎电话：18938896818

知识产权，合同纠纷，经济纠纷，医疗纠纷，房产纠纷，公司风控，企业顾问等

 曾任中南财经政法大学知识产权研究中心研究员、武汉市江汉区司法局副局长、民革江汉区工委副主委等。现任华商律师事务所高级合伙人、香港律师会登记备案律师、香港张嘉伟律师事务所中国法首席顾问，多地仲裁员。兼任：武汉大学研究员、研究生校外导师，西北政法大学客座教授、研究生校外导师，中南财经政法大学知识产权（学院）研究中心研究员，南京理工大学/江苏商标品牌研究中心研究员，暨南大学、深圳大学等高校法学院研究生校外导师，深圳市知识产权专家库专家，佛山市知识产权侵权检验鉴定专家库专家，秦皇岛市知识产权专家库专家等。 擅长：知识产权、婚姻继承、合同纠纷、公司事务等民商事业务争端解决及刑事辩护，尤其擅长各类刑民交叉等疑难复杂案件的诉讼业务，对重大疑难案件的解决方案具有丰富经验。

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